2007司法考试每日一题

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2007司法考试每日一题

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　　某企业与职工解除劳动关系时，在经济补偿方面的下列哪些做法不符合《劳动法》的规定？

　 A．李某的试用期刚过一半，被发现不符合录用条件，企业决定在解除劳动合同时支付试用期的全部工资，但不支付经济补偿金
　 B．张某尚未达到退休年龄，但决定提前办理退休手续，企业告知，此情况下只支付养老金而不支付经济补偿金
　 C．吴某在劳动合同解除后，根据有关规定将领取失业救济金，企业决定从经济补偿金中作适当扣除
　 D．肖某因患病被解除劳动合同，企业发给经济补偿金，同时发给不低于6个月工资的医疗补助费并在经济补偿金中作相应抵偿

　【参考答案】 ACD
　【考点提示】解除劳动关系的经济补偿
　【试题解析】《劳动法》第25条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；(四)被依法追究刑事责任的。”《最高人民法院关于贯彻执行{劳动法)若干问题的意见》第39条规定：“用人单位依据劳动法第25条解除劳动合同，可以不支付劳动者经济补偿金。”依据上述法条，劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的，企业可以解除劳动合同，并可以不支付经济补偿金。所以A选项应是正确的，但是有权机关公布的正确答案是ACD，我们认为有待商榷。
　《最高人民法院关于贯彻执行(劳动法)若干问题的意见》第36条规定：“用人单位依据劳动法第24条、第26条、第37条的规定解除劳动合同，应当按照劳动法和劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994]481号)支付劳动者经济补偿金。”支付经济补偿金是企业在解除与劳动者之间的合同时所负有的义务，在职工退休时企业并不负有这样的义务。《最高人民法院关于贯彻执行(劳动法)若干问题的意见》第42条规定：“职工在接近退休年龄(按有关规定一般为五年以内)时因劳动合同到期终止劳动合同的，如果符合退休、退职条件，可以办理退休、退职手续；不符合退休、退职条件的，在终止劳动合同后按规定领取失业救济金。享受失业救济金的期限届满后仍未就业，符合社会救济条件的，可以按规定领取社会救济金，达到退休年龄时办理退休手续，领取养老保险金。”依据本条可知，职工退休时只能领取养老金，而没有要求经济补偿的权利，B项正确。
　《最高人民法院关于贯彻执行{劳动法)若干问题的意见》第43条规定：“劳动合同解除后，用人单位对符合规定的劳动者应支付补偿金。不能因劳动者领取了失业救济金而拒付或克扣经济补偿金，失业保险机构也不得以劳动者领取了经济补偿金为由，停发或减发失业救济金。”依据本条，劳动者有权同时领取失业救济金和经济补偿金，企业不能从经济补偿金中扣除失业救济金的数额，所以C项中企业的做法违反了《劳动法》的规定，C项为应选项。
　《劳动法》第29条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第26条、第27条的规定解除劳动合同：(一)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；(二)患病或者负伤，在规定的医疗期内的；(三)女职工在孕期、产期、哺乳期内的；(四)法律、行政法规规定的其他情形。”《最高人民法院关于贯彻执行(劳动法)若干问题的意见》第30条规定：“劳动法第25条为用人单位可以解除劳动合同的条款，即使存在第29条规定的情况，只要劳动者同时存在第25条规定的四种情形之一，用人单位也可以根据第25条的规定解除劳动合同。”依上述法条，除非是根据《劳动法》第25条的规定解除合同，企业不得在职工患病的医疗期内解除劳动合同。本题中，肖某并不存在第25条规定的几种情形，所以企业无权在他患病的医疗期内解除劳动合同。《最高人民法院关于贯彻执行{劳动法)若干问题的意见》第35条规定：“请长病假的职工在医疗期满后，能从事原工作的，可以继续履行劳动合同；医疗期满后仍不能从事原工作也不能从事由单位另行安排的工作的，由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，解除劳动关系，办理因病或非因工负伤退休退职手续，享受相应的退休退职待遇；被鉴定为五至十级的，用人单位可以解除劳动合同，并按规定支付经济补偿金和医疗补助费。”《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第6条规定：“劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费，患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。”依据上述法条，职工患病(非职业病或工伤)医疗期满以后，企业可以解除劳动合同，但须同时支付经济补偿金和医疗补助费，这两项支付相互独立，不能抵销，所以企业在经济补偿金中抵偿医疗补助费的做法违反了《劳动法》的规定，D项为应选项。

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